Sustracción de menores

La sustracción de menores (art. 225 bis CP) es un delito que afecta a las relaciones familiares y está pensado para los conflictos de custodia: castiga al progenitor que, sin causa justificada, sustrae a su hijo menor. La ley considera sustracción:

• El traslado de una persona menor de edad de su lugar de residencia habitual sin consentimiento del otro progenitor o de las personas o instituciones a las cuales estuviese confiada su guarda o custodia.
• La retención de una persona menor de edad incumpliendo gravemente el deber establecido por resolución judicial o administrativa: por ejemplo, no devolverlo al término de las vacaciones o del régimen de visitas.

El caso típico es el progenitor que, tras una ruptura, se lleva al hijo a otra ciudad o a otro país al margen de lo acordado o resuelto, o no lo devuelve tras las visitas. Las penas del art. 225 bis CP se imponen igualmente a los ascendientes del menor y a los parientes del progenitor hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad que incurran en esas mismas conductas.

• Sujeto activo: un progenitor; las mismas penas se imponen a los ascendientes del menor y a los parientes del progenitor hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad (art. 225 bis CP).
• Conductas típicas: el art. 225 bis CP describe dos: el traslado del menor de su lugar de residencia habitual sin consentimiento del otro progenitor o de quien tuviera confiada su guarda o custodia, y la retención incumpliendo gravemente el deber establecido por resolución judicial o administrativa.
• Gravedad del incumplimiento: en la modalidad de retención, el tipo exige expresamente que el deber establecido por resolución judicial o administrativa se incumpla de forma grave (art. 225 bis CP).
• Ausencia de causa justificada: el tipo se refiere al progenitor que actúa «sin causa justificada para ello» (art. 225 bis CP).
• Efectos favorables por restitución: queda exento de pena quien comunica el lugar de estancia dentro de las veinticuatro horas siguientes con compromiso de devolución inmediata que efectivamente cumple, o cuando la ausencia no supera ese plazo; si restituye sin esa comunicación dentro de los quince días siguientes, la pena es de prisión de seis meses a dos años. Los plazos se computan desde la fecha de la denuncia (art. 225 bis CP).

El art. 225 bis CP castiga al progenitor que sin causa justificada sustrae a su hijo menor con prisión de dos a cuatro años e inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de patria potestad de cuatro a diez años. Cuando el menor es trasladado fuera de España o se exige alguna condición para su restitución, la pena se impone en su mitad superior. Si el sustractor comunica el lugar de estancia al otro progenitor o a quien corresponda legalmente su cuidado dentro de las veinticuatro horas siguientes a la sustracción, con compromiso de devolución inmediata que efectivamente lleve a cabo —o si la ausencia no supera ese plazo—, queda exento de pena; si la restitución se hace sin esa comunicación dentro de los quince días siguientes, la pena es de prisión de seis meses a dos años. Estos plazos se computan desde la fecha de la denuncia.

El progenitor que sin causa justificada para ello sustrajere a su hijo menor será castigado con la pena de prisión de dos a cuatro años e inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de patria potestad por tiempo de cuatro a diez años.

Art. 225 bis CP · Ley Orgánica 10/1995 · texto en el BOE

En la individualización de la pena operan las reglas del art. 66 CP, las atenuantes del art. 21 CP —entre ellas la confesión antes de conocer que el procedimiento se dirige contra el culpable y la reparación del daño— y las agravantes del art. 22 CP; el parentesco puede atenuar o agravar según la naturaleza, los motivos y los efectos del delito (art. 23 CP). Las penas privativas de libertad no superiores a dos años pueden suspenderse si concurren los requisitos del art. 80 CP. En paralelo, el procedimiento penal puede convivir con medidas cautelares como la prohibición de residir o acudir a determinados lugares, o de aproximarse o comunicarse con determinadas personas (art. 544 bis LECrim). Toda cifra debe confirmarse contra el BOE vigente y con un abogado especialista colegiado. Sobre los plazos, consulta la prescripción del delito (art. 131 CP).

Líneas de defensa habituales, en abstracto:

• Ausencia de gravedad: en la modalidad de retención, el tipo exige que el deber establecido por resolución judicial o administrativa se incumpla gravemente (art. 225 bis CP).
• Consentimiento del otro progenitor: acreditar con mensajes o testigos que el traslado se hizo con el consentimiento del otro progenitor o de quien tuviera confiada la guarda o custodia, lo que excluye esta modalidad (art. 225 bis CP).
• Delimitación de la conducta típica: fuera de las dos conductas descritas en el art. 225 bis CP —traslado sin consentimiento y retención con incumplimiento grave de una resolución judicial o administrativa— no hay tipicidad.
• Causa justificada: el tipo exige que el progenitor actúe «sin causa justificada para ello» (art. 225 bis CP).
• Restitución inmediata: comunicar el lugar de estancia y devolver al menor dentro de las veinticuatro horas exime de pena; hacerlo dentro de los quince días siguientes, sin esa comunicación, rebaja la pena a prisión de seis meses a dos años (art. 225 bis CP). Es, casi siempre, la primera recomendación práctica.
• Coordinación con la vía de familia: instar la modificación de medidas si el régimen vigente es la fuente del conflicto, en lugar de incumplirlo por la vía de hecho.

La estrategia la dirige siempre un abogado especialista colegiado. JBH es una plataforma de intermediación jurídica que coordina con abogados especialistas colegiados independientes; la dirección del caso corresponde siempre a un colegiado habilitado.

La interpretación de «sustracción de menores» evoluciona con la doctrina de los tribunales. No reproducimos números de sentencia ni identificadores ECLI sin verificar: la jurisprudencia aplicable a un caso concreto debe localizarla y contrastarla un abogado colegiado en la fuente oficial. Puedes preparar tu estrategia de búsqueda en el CENDOJ con nuestro buscador de jurisprudencia asistido y validar cualquier referencia con el verificador de citas legales.

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